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miércoles, 27 de mayo de 2020

LIBRO COMO ESTUDIAR Y COMO ARGUMENTAR UN CASO - CONSEJOS ELEMENTALES PARA ABOGADOS JOVENES- GENARO R. CARRIO

COMO ESTUDIAR Y COMO ARGUMENTAR UN CASO - CONSEJOS ELEMENTALES PARA ABOGADOS JÓVENES- GENARO R. CARRIO


Carrió recibió el título de abogado en la Universidad Nacional de la Plata en 1944, obtuvo el Master of Law in Comparative Laws, en la Universidad de Dallas, y adelantó estudios de doctorado en Derecho y Ciencias Sociales en la Universidad de Buenos Aires en 1959. Posteriormente realizó otros estudios de Postgrado en al Universidad de Oxford (1968-1969). Obtuvo becas por parte de varias instituciones y se le otorgó el premio al mejor jurista del año 1974 y otro por ser presidente de la Fundación KONEX. Fue miembro de la Comisión Interamericana de la OEA (1964-1968), presidente de la Corte Suprema de Justicia (1983-1985), miembro fundador de la Sociedad Argentina de Análisis Filosófico (SADAF) y fundador del Centro de Estudios Jurídicos Landaburd-Carrió. Es autor de varios libros y numerosos artículos, además de una amplia serie de traducciones del inglés al castellano sobre temas de filosofía del derecho y filosofía analítica del lenguaje.

Para neutralizar anticipables malas influencias o desalientos futuros quiero asegurarles, de entrada, que el conocimiento del derecho – como diría Perogrullo – es una herramienta fundamental para el buen ejercicio de la profesión. En contra de lo que piensan muchos profesionales escépticos, se ejerce mejor la profesión sabiendo derecho que ignorándolo. Ustedes van a oír, no lo dudo, una reiterada y desagradable cantilena en el sentido de que las cosas no son así. Oirán que lo que importa no son los conocimientos jurídicos sino lo que ahora, con eufemismo en boda, se llama las relaciones públicas. Que los mejores abogados no son los que saben más derecho sino quienes, cualesquiera sean los medios que a tal fin empleen, pueden ejercer mayor fuerza persuasiva sobre los jueces y demás autoridades. Oirán que de nada vale estudiar a fondo el caso, robar horas al sueño, agotando la bibliografía y la jurisprudencia, y exponer a los jueces con claridad y buenos fundamentos las peticiones pertinentes, porque “los jueces no lee los escritos”, etcétera.




viernes, 11 de noviembre de 2011

¿Cuál es la diferencia entre proceso y procedimiento?

Fecha de actualización Set. 2014

DIFERENCIA ENTRE PROCESO Y PROCEDIMIENTO PARA EL DERECHO 

- DISTINCIÓN JURÍDICA

Siendo el concepto de "proceso" tan amplio y general en algunas oportunidades se confunde o se le refiere indebidamente como sinónimo de "procedimiento", lo cual no es exacto ni correcto. 

El vocablo proceso deriva del latín "processus" que significa avance, progreso. Implica un desenvolvimiento, una continuidad dinámica, una sucesión de actos que se dirigen a un fin. 

La función jurisdiccional del Estado se ejerce a través del proceso. El proceso es un instrumento para cumplir los fines del estado al imponer a las personas una determinada conducta jurídica adecuada al Derecho y, a la vez, brindarles la tutela jurídica.

Couture señala: "El proceso es la totalidad, la unidad. El procedimiento es la sucesión de los actos". "El proceso es la sucesión de esos actos hacia el fin de la cosa juzgada" (1).

De acuerdo a Carnelutti no debe confundirse proceso con procedimiento, puesto que el primero es considerado como continente y el otro como contenido; explicándose así que una combinación de procedimientos (los de primera y segunda instancia, por ejemplo) pudiera concurrir a constituir un solo proceso (2). Luego trata de explicarlo con una metáfora: "Para distinguir mejor entre proceso y procedimiento se puede pensar en el sistema decimal: el procedimiento es la decena; el proceso es el número concreto, el cual puede alcanzar la decena o bien comprender más de una" (3). 



Rivera Silva explica que "proceso se define como el conjunto de actividades, debidamente reglamentadas y en virtud de los cuales los órganos jurisdiccionales, previamente excitados para su actuación por el Ministerio Público, resuelven sobre una relación jurídica que se les plantea (...) la palabra procedimiento se deriva del verbo latino procedo, is, essi, essum, dere (de pro , adelante, y cado , retirarse, moverse, marchar) (...) El conjunto de actos efectuados de manera interrumpida por autoridad en ejercicio de sus funciones y de quienes intervienen, dan forma y constituyen el (...) modo de obrar, la fórmula para proceder y el método a seguir" (4).

Calamandrei indica: ""Proceso" y "Procedimiento", aun empleándose en el lenguaje común como sinónimos, tienen significado técnico diverso, en cuanto el ""Procedimiento" indica más apropiadamente el aspecto exterior del fenómeno procesal (en el curso del mismo proceso puede, en diversas fases, cambiar el procedimiento): veáse, por ejemplo, también en el nuevo Código, el título del libro II, "Del proceso de cognición", seguido inmediatamente del título del libro I "Del procedimiento ante el tribunal"" (5). 

El "proceso" es el conjunto de actos destinados a lograr una decisión inobjetable de autoridad judicial, pero visto esa totalidad de actos de forma global, como una unidad integral; por otro lado, el procedimiento viene a ser precisamente la sucesión cronológica de actos que se han realizado en el inicio y durante el proceso, es decir, los diferentes trámites o "procedimientos" que se han tenido que efectuar durante el proceso. 

todo proceso requiere de un (os) procedimiento (os) más no todo procedimiento constituye un proceso.

Al respecto, el proceso se caracteriza principalmente por tener como finalidad la compositiva de la litis (resolver el problema o asunto jurídico); mientras que el procedimiento se caracteriza por la formalidad que exige para que se realice el proceso,  pues su finalidad principal es establecer un orden para materializar el proceso, es decir, el procedimiento nos indica el cómo, cuándo, dónde y quiénes realizan los actos procesales y de esa forma conseguir generar sucesión cronológica de actos (que los actos se realicen ordenadamente a fin de garantizar la legalidad del proceso y no se vulneren los derechos de las partes).

Procedimiento es entendido como la forma de realizar los trámites que se desenvuelven en el proceso, pero también como los trámites individuales que se realizan en él.

En el gráfico podemos apreciar las etapas del Proceso Común (en material penal), de acuerdo a lo señalado las tres etapas juntas (investigación, intermedia y juzgamiento) son denominadas como proceso y el orden para llegar desde la primera hasta la última etapa son el procedimiento (entendido como la forma de hacer el proceso), pudiendo entenderse también como "procedimientos" a las distintas diligencias que se realizaron durante el proceso como (pero esta vez entendidos como trámites individuales), porque explican detalladamente como se realiza cada etapa, las que finalmente componen el proceso (en este último sentido tienen una relación todo-parte). 

OTRA NOCIÓN


No obstante lo expuesto, existe otra noción sobre la diferencia entre proceso y procedimiento que se puede desprender de la redacción de los códigos y leyes del sistema jurídico peruano, ya que se ha reservado la palabra "proceso" únicamente para las vías jurisdiccionales que se siguen en los diferentes juzgados (proceso civil, proceso penal, proceso constitucional y proceso contencioso administrativo), mientras el término  "procedimiento" se ha empleado para referirse a todas las vías administrativas que pueden seguir ante las distintas entidades administrativas (ejemplo el procedimiento registral ante el Tribunal Registral o el procedimiento sumarísimo ante Indecopi, procedimiento tributario ante el Tribunal Fiscal, etc),

En esta lógica, el "proceso" es aquel trámite que se inicia con una demanda legal o denuncia (en materia penal) ante una autoridad judicial, quien resolverá el problema legal puesto a su conocimiento, en un documento que se llama sentencia, que tiene un efecto llamado "cosa juzgada" (que significa que la decisión del juez que resuelve el problema legal ya no puede ser cuestionado por nadie y es inmutable, debiendo cumplirse). 


PROCESO = TRAMITE+ ANTE AUTORIDAD JUDICIAL+ CONSEGUIR UNA SENTENCIA CON COSA JUZGADA


Por otra parte, el "procedimiento" es el trámite que se inicia con una solicitud ante una entidad administrativa (autoridad administrativa), quien resuelve lo solicitado en una resolución con un efecto llamado "cosa decidida" (que significa que la entidad resolvió lo solicitado y la decisión es inmutable en sede administrativa)


 PROCEDIMIENTO = TRAMITE+ANTE ENTIDAD + CONSEGUIR UNA RESOLUCIÓN CON COSA DECIDIDA
  



(1) Ubilex Asociados, Balotario Desarrollado para el concurso de selección y nombramiento de jueces y fiscales, edición 2012, página 56
(2) Consultado el 06/09/2014 [en línea]. Disponible en http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:fxTVB_izEnMJ:www.oj.gob.gt/edoj/file.php%3Ffile%3D/1/moddata/forum/1/20345/DIFERENCIA_ENTRE_PROCESO_Y_PROCEDIMIENTO-tarea_1.doc+&cd=3&hl=es&ct=clnk&gl=pe
(3) Ubilex Asociados, Balotario Desarrollado para el concurso de selección y nombramiento de jueces y fiscales, edición 2012, página 56
(4) Consultado en línea el 06/09/2013. Disponible en http://www.tribunalmmm.gob.mx/jam/articulos/delimitacion/distincion.htm
(5) Calamandrei Piero, Instituciones de Derecho Procesal Civil, Volumen I, traducción de Santiago Sentís Melendo, Librería "El Foro", Argentina- Buenos Aires,  pág. 318, Nota al pie 2, 
* Imagen consultada el 06/09/2014 [en línea]. Disponible en http://vidayfelicidad.com/home/wp-content/uploads/2013/09/juicio-final.jpeg
** Imagen consultada el 06/09/2014 [en línea]. Disponible en http://www.transparenciaactiva.gob.sv/wp-content/uploads/2012/12/IMG_0780-2.jpg
*** Imagen consultada el 06/2014 [en línea]. Disponible en http://blog.iese.edu/empresafamiliar/files/2013/12/huellas-en-la-arena.jpg

domingo, 14 de agosto de 2011

Norma Juridica

NORMA JURÍDICA


Hecho es todo suceso que ocurre en la realidad. Cuando el hecho es apreciado  desde el punto de vista del Derecho (con respecto a un determinado sistema jurídico) por su capacidad para generar efectos jurídicos (no siendo absolutamente necesario que los produzca, sino que en potencia pueda hacerlos), se le denomina jurídico. En sentido contrario el hecho que carece de esta característica (de generar efectos jurídicos) es llamado hecho ajurídico.

Entonces  el hecho jurídico es aquel hecho que genera efectos jurídicos, ahora señalamos que la norma jurídica es un mandato, un supuesto de hecho que le corresponde una consecuencia, debido que se trata de un supuesto de hecho “jurídico” la consecuencia es jurídica o relevante para el ordenamiento jurídico.

JERARQUÍA DE LA NORMA JURÍDICA A NIVEL NACIONAL

En la legislación nacional tenemos la siguiente prelación u orden jerárquico:

1) LA CONSTITUCIÓN
             La primera norma dentro de nuestro sistema legislativo es la constitución del Estado. Entendida esta como la norma suprema, la denominada “carta magna”, esta denominación se debe:
  • -primero por que la constitución contiene normas que no pueden ser contradichas ni desnaturalizadas por ninguna otra norma del sistema legislativo (principio de constitucionalidad del orden jurídico)
  • -segundo por que dentro de sus normas, la constitución establece el cómo se organiza el Estado.
  • -tercero por que en el texto constitucional esta contenido el procedimiento y las atribuciones generales que tienen los órganos del Estado para dictar las leyes y las otras normas del sistema legislativo.



2) NORMAS CON RANGO DE LEY
            Son el segundo rango, ingresan aquí un conjunto variado de disposiciones, encabezadas por la ley (aprobada por el congreso y promulgada por el Poder Ejecutivo), a la que hay que añadir los decretos legislativos, los decretos de urgencia y los decretos leyes.
2.1) LA LEY:            
 La constitución ha mantenido el principio tradicional en el Perú de que la producción de normas con rango de ley corresponde al Congreso según establece el artículo 102 inciso 1 de la constitución
“Articulo 102.- Son atribuciones del Congreso:
1.            Dar leyes y resoluciones legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las existentes. (…)”

2.2) El decreto Legislativo: Consiste en que el Congreso puede autorizar al Poder Ejecutivo a dictar normas con rango de ley. La Constitución de 1993 señala específicamente a los decretos legislativos  (que son la legislación delegada en el Perú) en su artículo 104.

2.3) Los decretos de urgencia: son medidas extraordinarias dictadas por el Poder Ejecutivo con fuerza de ley, en materia económica y financiera, son aprobados por el Consejo de Ministros y deben ser refrendados por el Presidente del Consejo de Ministros, debe darse cuenta de ellos al Congreso, el que los puede modificar o derogar. Los decretos de urgencia no pueden  contener materia tributaria

2.4) Los decretos leyes: normas jurídicas con rango de ley emitidas por los gobiernos de facto.



3) TRATADOS
Son acuerdos del Perú con otros Estados o con organismos internacionales. La forma cómo los tratados se insertan dentro del Derecho peruano es muy importante por que ello determina cuáles normas internas pueden modificarlos y cuáles no. Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales se entenderá que la modifica por que adquiere la fuerza normativa de una reforma constitucional. Los tratados de esta naturaleza tienen rango constitucional. Cuando el tratado sea aprobado por el Congreso De La República tendrá rango de ley, y cuando es aprobado por el Presidente De La República, lo tendrán de decretos supremos.

4) REGLAMENTOS, DECRETOS Y RESOLUCIONES
El órgano encargado de dictarlas es el Ejecutivo en sus diversas instancias. Desde el punto de vista formal se divide en: decreto supremo, resolución suprema, resolución ministerial, resolución directoral, resolución subdirectoral, etc., según el funcionario de la administración pública que la adopte.

5) PLANO LOCAL
Tenemos primero las ordenanzas municipales, de ámbito local. Segundo tenemos a los Edictos que tienen competencias específicas y por último los decretos de Alcaldía con competencia ejecutiva local.